清算人

　　清算人是清算义务人依法成立的，负责进行公司债权债务清算的一个组织，是清算中公司行为能力的实施机构，具体执行公司的清算事务。

　　纵观各国立法，公司清算人的产生主要有以下几种方式：

　　1.法定清算人

　　许多国家都在立法中明确规定了清算人的产生方式。如德国《股份公司法》规定，董事会成员作为清算人处理清算事务；日本《商法典》也对清算人的产生做了明确的规定；我国公司法第一百八十四条规定，公司因法律规定的特定情形（排除因公司合并或者分立）而解散的，应当成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成，这里所规定的有限责任公司的股东和股份有限公司的董事，即属于由法律直接规定的清算人范畴。

　　2.选定清算人

　　许多国家在立法中虽然明确规定了清算人，但是在公司自愿解散的情况下，一般也允许由公司的股东选任清算人，如德国《股份公司法》第 265条规定，章程或股东大会决议可以任命其他人员作为清算人。我国公司法第一百八十四条规定，股份有限公司的清算组可由股东大会确定的人员组成。

　　3.由法院或行政机关确定

　　许多国家规定，对于公司因强制解散而进行的清算，应当由作出解散决定的机关（法院或者行政机关）选派有关人员进行清算。这种情况一般仅出现在公司章程或者股东会没有确定清算人时，法院才会依据有关人员的申请指定清算人。如我国公司法第一百八十四条规定，公司在法律规定的期限内不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。

　　我国公司法规定，有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。根据前述清算义务人与清算组织的概念区别来看，我国公司法规定的清算组实际上是具体从事清算工作的人员总和。

　　在西方国家的公司立法上，一般都规定由董事会成员担任清算人，但是如果公司章程规定或者股东大会决议，也可以任命其他人员担任清算人。德国《有限责任公司法》第66条规定相当于股份公司中董事地位的业务执行人来担任清算人，但是也允许由公司合同或股东会议委托他人进行清算；日本《商法典》第417条、美国特拉华州的公司立法也作了与之相类似的规定。

　　西方大多数国家之所以将清算人规定为公司董事，一方面是提高清算效率的需要，因为清算工作效率的高低直接关系到公司股东、债权人等多方主体的利益。在现代商业社会里，由于公司法人治理结构的变化，股东对公司日常经营活动已参与、干涉得越来越少，公司的经营主要由董事会负责，因此，由一个了解公司运作、熟悉公司业务的机构负责公司清算是非常必要的。

　　另一方面，由公司董事担任清算人也是强化董事责任的需要。现代公司中，所有权与经营权日渐分离，董事会权力逐步增大，对公司实际操控的程度也在不断深入，公司、股东、债权人、职工乃至社会公众利益都有可能受到董事的侵害，因此，强化董事的法律责任已经成为近年来公司立法的一种趋势（如我国现行公司法对原法修改的重点之一即加强了公司董事、高级管理人员对公司应尽义务和相关责任），让董事对其实际经营管理的公司负清算责任，正是增强董事对公司的责任心和忠诚义务的极好措施。

　　根据公司法规定和公司清算的目的，清算人的清算事务主要包括以下几方面：

　　（1）清理、保管公司资产。清算管理公司资产是清算人的首要的清算事务。清算人清理的公司资产是指公司的全部资产。无论公司的净资产还是公司的负债资产；不管是有形资产还是无形资产，都属于清算人清理的资产范围。公司的所有资产及全部财务账册、印章等均由清算人负责管理。

　　清算人清理公司资产，应当查实公司全部资产，确定各种资产数量及其价值数额。必要时可以聘请专业人员对有关资产依法进行评估，准确确认公司资产价值。

　　清算人在查实公司资产的基础上，分别编制公司资产负债表和财产清单。资产负债表和财产清单的编制应当符合国家财务会计规则的要求，由清算人签字。依公司法原理，清算人在清理完公司财产后，应当将其编制的资产负债表和财产清单送交股东或股东大会确认。

　　公司在进行清算时，不得隐匿财产，对资产负债表或者财产清单作虚假记载，否则依公司法第217条第2款的规定，除责令改正外，还要对公司处以隐匿财产金额1%以上5%以下的罚款，对直接负责的主管人员和其他直接责任人员以人民币1万元以上10万元以下的罚款。构成犯罪的，依法追究刑事责任。

　　（2）代表公司对外进行与清算有关的民事行为。清算人作为公司清算事务的执行者，代表公司对外进行行为。受清算中公司权利能力所限，清算人对外代表公司行为的内容应与清算事务相关。其内容主要包括：

　　第一，清算公司的债权债务。清算人应当及时告知公司的债权人和债务人，并代表公司向公司债务人行使债权，向公司债权人清偿债务。

　　第二，处理与清算有关的公司未了结的业务。订立、履行合同是公司对外开展业务的基本法律形式。公司在清算过程中的主体资格并未消灭，不能因公司的解散而擅自单方解除未履行合同，否则将构成违约。对公司解散前已订立生效而未履行的合同，清算人应按照合同的约定认真履行；对不适宜继续履行的合同，清算人应当予以妥善处理。

　　第三，进行与清算有关的事务活动。公司进入清算程序后，不得继续进行营业事务，但是，属于进行清算所必须事务应当除外。例如，需要对公司财产进行变现处理的有关事务。

　　第四，清缴所欠税款。依法纳税是公司应尽的义务，对公司解散前所欠的国家税款，清算人应当依法全部补缴，其中包括公司因所欠税款而应缴纳的各项罚款。

　　第五，代表公司参与民事诉讼活动与仲裁活动。在清算过程中，对债权债务关系发生争议需要通过诉讼或仲裁程序解决的，清算人依法代表公司参与诉讼或仲裁活动。

　　（3）向股东分配公司资产。清算人清理财产、了结债权债务关系、依法缴纳所欠税款后，应将剩余的公司资产依法向股东进行分配。

　　清算人分配公司财产，应当按照章程的规定或公司权力机关有关决议所确定的原则，制作分配方案，经股东大会表决通过后，按此方案向股东进行分配。

　　有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东所持的股份比例分配。未支付有关清算费用的，未支付职工工资和劳动保险费用的，未缴清所欠税款的，未清偿公司债务的，清算人不得将公司资产向股东分配。

　　清算人在性质上一般是自然人，公司清算人由3名以上成员组成。

　　清算人主要有四种产生方式：一是由法律规定。在一般情况下，普通清算的清算人首先由公司董事担任，因为董事熟悉公司的业务和财产状况，董事担任清算人有利于清算的顺利进行。二是由公司章程指定。三是由股东选任。如我国《公司法》规定，股份有限公司的清算组由股东大会确定其人选。四是由法院或行政机关选派。在特殊情况下，如清算人不能尽职或债权人利益不能得到充分保护，债权人可以请求法院选派或行政机关指派清算人。我国《公司法》第19l条规定，公司自愿解散时，应当在15日内成立清算组；逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算；人民法院应当受理该申请，并及时指定清算组成员进行清算。《公司法》第192条规定，公司违反法律、行政法规被依法责令关闭的，应当解散，由有关主管机关组织股东、有关机关及有关专业人员成立清算组，进行清算；《上市公司章程指引》规定，公司因破产而解散的，由法院依法组织股东、有关机关及专业人员成立清算组，进行清算。

　　清算人在清算中有不当行为或不称职的行为时，可以依法将其解任。

　　清算人通常在以下条件下被解任：一是清算人的资格消灭。如清算人失去了民事行为能力或依法被剥夺民事权利。二是清算人没有履行法定的义务和责任。如清算人没有忠于职守，没有依法履行清算义务；清算人利用职务便利，收受贿赂或其他非法收入，或者侵占公司财产；清算人的故意或重大过失行为给公司或债权人造成重大损失。

　　清算人被解任的方式一般有二：一是股东会决议解任。公司成立清算组织后，股东会仍然发挥作用，股东会可以决议将不合格的清算人解任。不过，法院选任的清算人，股东会无权将其解任。二是法院依股东或债权人等利害关系人的申请，解除不合格的清算人，法院解任适用于所有清算人。我国《公司法》没有规定清算人的解任；不过，对于股东会选任的清算人，因其与公司之间系委任关系，股东会当然可以通过决议将其解任。

　　清算人作为清算中公司的机关，必须遵照法律、法规和公司章程的规定及股东会的决议履行其职务。根据我国《公司法》第198条的规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务，不得利用职权收受贿赂或者其他非法收入，不得侵占公司财产。这就规定了清算人负有忠实的义务，与董事的忠实义务相似。清算人还应当负有注意的义务。日本商法规定，清算人准用董事的忠实义务，同时还负有善良管理人的注意义务。

　　清算人如果怠于执行任务而使公司遭受损害时，清算人对公司承担连带赔偿责任。我国《公司法》第198条还规定，清算组成员因故意或重大过失给公司或债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。当然，清算人承担赔偿责任的前提条件是必须有“故意”或“重大过失”。此外，清算时由于公司已停止营业，所以清算人不受竞业禁止的限制。

　　当公司出现清算情形时，如何确定清算程序的相关义务人，公司未依法清算引起的民事责任应由谁承担？解决这一问题，正确区分清算主体和清算人至关重要。

　　（一）清算主体的民事责任

　　如前所述，公司的清算主体即清算义务人负有依法组织清算、启动清算程序的法律义务。清算义务人未履行该义务应承担何种民事责任，在我国公司法中未明确规定。但根据最高人民法院的相关法律文件，并结合各地方法院的司法实践可以确定以下原则：当清算义务人未在法定期限内依法组织清算，造成公司财产贬值、流失、灭失等实际损失的，应当在造成损失的范围内对公司债务承担赔偿责任。

　　（二）清算人（或清算组）的民事责任

　　我国公司法第一百九十条规定，清算组成员应当忠于职守，依法履行清算义务。清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。这里就包括清算组在清算过程中未适当履行通知、公告等义务的，或未依法清偿债务等，清算组成员对因此给债权人造成的损失应当承担赔偿责任。